【家族信托】家族信托是否适用“资管新规”?(上)

根据资管新规规定，其规范的是金融机构的资产管理业务。所谓资产管理业务，就是指金融机构接受投资者委托，对受托的投资者财产进行投资和管理的金融服务，包括银行非保本理财产品，资金信托，证券公司、证券公司子公司、基金管理公司、基金管理子公司、期货公司、期货公司子公司、保险资产管理机构、金融资产投资公司发行的资产管理产品等。当然，本次资管新规也明确了适用的例外，即资产证券化业务、养老金产品、创业投资基金和政府出资产业投资基金。

有人认为，，那么，除资金以外的其他类型的财产或财产权设立的信托，则不需要适用资管新规。据此，可以推导出：以货币资金设立的家族信托应当适用资管新规，以其他非货币形式的财产或财产权设立的家族信托无需使用资管新规。但该等推断结果是否正确呢？笔者持保留意见。

就国内诸多高净值客户而言，其拥有的资产类型不仅仅包括货币资金，还包括诸多非货币形式的财产或者财产权，如非上市公司股权、股票、债券、公募基金、私募基金、银行理财产品、信托产品等各类资管产品份额，以及保险、房产、车辆及各类动产（古玩、字画、黄金、珠宝等）。在实践中，国内家族信托多数是以货币资金形式设立；同时，由于信托登记制度缺失等原因，为了确保家族信托设立的有效性，不动产家族信托、股权家族信托等亦经常采用先设立资金信托的形式进行绕道设立。

如果按照上述推断结果，势必会变相引导诸多不动产家族信托、股权家族信托为了规避资管新规的适用，进而铤而走险直接以相应的不动产、股权等非资金形式设立信托。但笔者认为，这种操作舍本逐末，不值得提倡。我们不能仅仅从文件的字面意思去简单理解资管新规，而应该从资管新规的立法目标去深层次分析家族信托是否需要适用资管新规。

第一大根本目标：服务实体经济、禁止“脱实向虚”。

以2012年为契机，、放松限制”。并先后颁布了《基金管理公司特定客户资产管理业务办法》、《证券投资基金管理公司子公司管理暂行规定》、《证券公司客户资产管理业务管理办法》、《证券公司集合资产管理业务实施细则》、《证券公司定向资产管理业务实施细则》、《期货公司资产管理业务试点办法》、《关于保险资产管理公司有关事项的通知》、《关于保险资金投资有关金融产品的通知》、《基础设施债权投资计划管理暂行规定》和《保险资金境外投资管理暂行办法实施细则》等，以此进一步放开或者引导基金公司及其子公司、证券公司、期货公司及保险资产管理公司开展资产管理业务。据此，各路群雄崛起，国内的资产管理业务进入“大资管”时代。

然而，业务类型统一了，，，或者愿意花费较低的成本去寻求利用其他资管产品的制度优势，。，甚至市场上出现了嵌套四层、五层，乃至更多的嵌套业务。然而，每增加嵌套一层通道，底层实体企业就要增加一道成本，使得大批的通道方拿着“通道业务”的尚方宝剑，一方面不需要承担主动管理的职责，另一方面又赚取了大量的通道费，真可谓是“坐等其成”。

金融业必须服务于实体业，其应当为实体经济提供资金融通的业务，为实体经济提供现金流支持，但金融业不应该成为实体经济的负累，，，非但不利于实体经济，甚至可能因此导致实体企业运作成本扭曲升高，最终可能因此拖垮实体企业。

正因为如此，本次资管新规特别强调“坚持服务实体经济的根本目标”，强调消除多层嵌套，抑制通道业务，尤其是直接禁止“为其他金融机构的资产管理产品提供规避投资范围、。

第二大根本目标：规范不当操作、防范金融风险

实践中，资产管理产品发行和运作下诸多不规范的操作，隐含着极大的风险隐患。

在资产管理产品多层嵌套的情形下，除产品设计者本人外，有时甚至连金融同行都很难了解每层通道嵌套的真实目的。而对于通道方而言，，并不关心向上及向下穿透是否合法合规，这样导致投资者购买金融产品只能“摸着石头过河”，无法真正从根源上了解所投产品的实际投向及风险特征。

杠杆原理原属物理学知识，被人类聪明地运用于经济学中，即只需要少量的资金即可撬动数倍资金，并获得数倍收益。但杠杆投资中，高收益同时伴随着高风险，尤其在经济走向或某项经济指标违背预期目标时，投资者往往会本金尽失，甚至债台高筑，而对于被撬动的资金而言，亦是覆水难收。因此，本次资管新规特意发文强调了固定收益类产品、权益类产品、商品及金融衍生品类产品、混合类产品的的最高杠杆比例。

资金池业务已经被喊打多年，但为何实践中仍有诸多金融机构顶风作案？主要原因在于：资金池业务一方面赋予管理人集中调拨资金的权力、便于其灵活运用，另一方面可以聚集大量资金集中投资、实现较高的投资收益率。然而由于其分离定价的核心特征，资金池业务极易导致投资者之间的不公平待遇，诱导管理人暗箱操作，并最终使得诸多投资者掉入庞氏骗局的陷阱。

刚性兑付，完全颠覆了资管产品所倡导的“买者自付”的投资理念，其不论金融机构是否存在过错，均要求金融机构对投资者的投资本金及预期投资收益进行强制兑付。实践中，部分金融机构为了维护自身声誉，甘愿充当“接盘侠”，，也对金融机构刚兑的行为进行默认。然而，刚性兑付只能暂时解决投资者的投资风险，但却容易扭曲投资者的投资理念。更重要的是，资管产品的高收益率和金融机构的刚性兑付，极易诱导社会资本不合理的集中，更易引发金融风险的集中爆发。

除上述之外，不规范的期限错配、开放式运作、信息披露、关联交易等等，均可能会诱发较大的金融风险。因此，人行、、，希望通过资产管理产品的规范化运作，最终顺利实现以上两大目标。